王老吉商标的使用权被广药收回后，加多宝就《商标许可协议》向中国国际经济贸易仲裁委员会提起的仲裁申请尚未有下文；而广药和加多宝分别就包装装潢权诉之法院后，至今也无结果。在关于“谁的红罐？”的裁决还未见分晓的时候，一场包装装潢权与商标权的关系之争仍在继续，不久后的开庭或将使其是非曲直尘埃落定。

　　加多宝：有证据显示红罐为其原创

　　今年7月，加多宝和广药分别在北京法院和广州法院向对方提起诉讼，案由基本相同，均诉对方“擅自使用知名商品特有包装装潢”（即红罐包装装潢）。两地法院已分别立案。

　　根据加多宝方面给中国经济时报的回复，加多宝于8月15日收到广州法院的应诉通知，开庭时间还在等法院通知，有新的进展将会及时告知媒体。广药方面也未对开庭时间给予确切回应。

　　“加多宝红罐凉茶包装装潢已经申请了专利，即使专利到期，但同样受到中国法律的保护，任何抄袭行为都是违法的，理应受到法律的制裁。我们17年花费300多亿元的品牌投入和营销团队不懈的努力与付出，才赢得了消费者的认可。另外，我们知道，广药之前从未生产过红罐凉茶。”加多宝集团相关负责人在接受中国经济时报记者采访时表示“很委屈”。

　　根据 《中华人民共和国专利法》，发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。根据加多宝公司曾出示一份 “外观设计专利证书”，该份专利证书显示，名称为“罐贴”的专利由陈鸿道1996年6月5日申请，并在1997年6月14日获得专利许可。这意味着，加多宝申请的红罐包装专利已在2007年6月14日过期。

　　“红罐包装装潢实际上受到两重保护。第一是一开始加多宝公司申请了外观保护专利，申请了十年。在此十年中间，由原来的王老吉，成长为一个知名商品，同时它的红罐包装装潢又是一个特有的包装装潢。随着时间的推移，原来的红罐王老吉成长为一个知名商品，这种红罐商品就符合了《反不正当竞争法》规定的保护要件——知名商品特有的包装装潢，这就逐渐形成了第二重保护。”该负责人解释，红罐包装的外观专利虽然已经过了10年有效期，但有充足的理由证明加多宝最先使用，所以“红罐”装潢权理应归最早使用的加多宝所有。

　　根据我国《反不正当竞争法》第5条第2项规定，擅自使用知名商品特有的包装、装潢，或者使用与知名商品近似的包装、装潢，造成和他人知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品的行为，属于不正当竞争行为。

　　“有些企业模仿我们产品外观并提出申请，实质上是通过仿冒我们红罐凉茶特有的包装、装潢等，诱导消费者误认误买，借我们已有的商品声誉销售自身产品，从中获利。”上述负责人表示，加多宝已正式向国家相关部门申请不予通过“明显抄袭加多宝红罐凉茶外观设计的企业”的申请，相信相关部门一定会公平对待此事。

　　“第三份协议”仍在仲裁阶段

　　此前广药集团曾召开新闻发布会，称红罐王老吉是知名商品，红罐装潢已成为 “王老吉”知名商品特有的包装装潢，具有独占性、排他性，加多宝凉茶侵犯了王老吉知名商品装潢权。

　　对此，加多宝曾向记者表示，加多宝有证据显示，据2003年广东省佛山市中级人民法院民事判决书【（2003）佛中法民三初字第19号】的判决结果，加多宝公司享有红罐凉茶外包装的装潢权是毋庸置疑的。“2003年的民事判决是第三方公司出品的红罐凉茶侵权，加多宝提起上诉后被判决加多宝拥有红罐凉茶外包装权。”加多宝方面对记者强调，红罐包装是由加多宝陈鸿道在1995年自行设计，1996年申请外观专利，并于1997年获得了专利证书，红罐包装装潢是加多宝最先设计、最先使用，理应属于加多宝；并且知名商品特有包装装潢与商标是独立、分离的，并受不同法律保护。“根据‘种瓜得瓜、种豆得豆’的原理，红罐包装属于加多宝无可争议。”

　　在王老吉商标的使用权被广药收回后，加多宝已就在纠纷中被称为 “第三份协议”——《商标许可协议》向中国国际经济贸易仲裁委员会提起仲裁申请。根据加多宝给记者的最新回复，由于目前尚处于仲裁阶段，因此协议仍然有效，所以理论上加多宝和广药仍处于合作阶段，只是广药单方面采取仲裁的手段放弃合作。

　　值得注意的是，依据这份《商标许可协议》，在2003年1月20日到2013年1月19日期间，加多宝仍然独家享有使用“王老吉”品牌生产和销售红罐凉茶的权利。而目前距2013年1月19日仅有几个月，商标纠纷案仍没有结果，甚至案件会在2013年1月19日后才见分晓。业内纷纷揣测到期之后才出的结果对加多宝意义何在。

　　对此，加多宝集团相关负责人说，加多宝目前所做的和未来所做的事情就是发展凉茶产业，在维护自身的合法权益的同时，将凉茶产业做大做强。“我们只是想还原事实真相。”

　　之前，广药集团表示愿意与加多宝继续进行合作。加多宝此时也对中国经济时报记者表示，只要是对凉茶产业和凉茶文化有利的事情，加多宝都会不遗余力地做好。这被业内认为两家都释放出了和善的信号。

　　法律专家：知名商品应与商标分开

　　根据本报记者对了解此事的法律专家的采访，均认为“红罐之争”的焦点聚集在“知名商品”上。也就是说，红罐商品是否符合《反不正当竞争法》规定的保护要件，关键是“知名商品”具体指的是什么。

　　“在产品的包装装潢上，有设计的版权，即包装可以有外观设计专利。谁是真正的权利归属呢？依据就是谁创造了这项知识产权。”浙江大学法学院教授李永明接受中国经济时报记者采访时认为，按照竞争法的规定，知名商品特有的包装装潢权利属于经营者，“因为我们竞争法调整的对象就是一个商品的经营者。从这个角度来讲，原来的王老吉红罐产品的包装装潢的权利应当属于加多宝，不管现在商标的归属是否发生变更。

　　华南理工大学法学院副教授杨雄文则认为，解决加多宝和广药集团之间包装装潢纠纷的关键点是三个：“第一知名商品到底指什么？第二包装装潢权与商标权之间是不是不可分割？第三包装装潢权是否随着商标的更迭自然转移？而其中最关键的问题是回到第一个问题，知名商品到底是什么？”

　　杨雄文认为，知名商品绝不是指商标，也不会是指商标权人的东西，而是早先争论发生前，红罐所装的这个商品。“具体而言，纠纷发生前，加多宝利用王老吉传人配方所生产的凉茶，这是关键。他和商标所有人是没有关系的，关键知名商品之所以知名，源自产品提供者的品牌培育和市场。知名商品一定是产品本身，和名字没有关系。”

　　最高人民法院应用法律研究所室主任冯文生则认为，其实品牌利益是由三方共同创造的。第一是商业秘密，第二是王老吉商标，第三是商标装潢，这三个因素才是品牌利益的创造者。

　　业内人士认为，这场知名商品与商标、包装装潢权与商标权的纠纷和争论将深化人们对知识产权的认识，促进相关法律法规的完善和对知识产权的保护。

 来源：中国经济时报   练琴